Павел Смыслов: Зарядка для ума: «Каждый клиент является контрагентом, но не каждый контрагент является клиентом»

Павел Смыслов

Телефон: +7(903)686-31-87

E-mail: scorcher2002@mail.ru

Сайт: Перейти

Эксперт по финансовому мониторингу и ПОД/ФТ, юрист, канд. истор. наук, учредитель Межрегионального учебного и консультационно-правового центра финансового мониторинга (МУКПЦФМ).

Другие публикации эксперта:

• О некоторых требованиях к заполнению карты постановки на специальный учет в Федеральную пробирную палату

• Новый порядок работы с личным кабинетом на сайте Росфинмониторинга

• Финмониторинг: Пять основных нарушений по ПОД/ФТ, допускаемых ювелирами

• Подготовка договора комиссии ювелирных изделий: о некоторых нюансах, которые нужно знать при составлении и заключении

• О некоторых особенностях разработки правил внутреннего контроля по ПОД/ФТ организаций и предпринимателей ювелирного сектора

Нужно ли покупателю идентифицировать бенефициара у поставщика ювелирных изделий?

Автору настоящей статьи регулярно приходят письма от ювелиров, которых вот уже долгое время волнует, на первый взгляд, один и тот же очень странный вопрос: тождественны ли между собой термины «клиент» и «контрагент». Этот вопрос почти всегда сопровождается просьбами дать, например, следующие пояснения: является ли поставщик ювелирных изделий клиентом для покупателя и нужно ли покупателю проводить идентификацию поставщиков, являются ли комиссионеры клиентами комитентов и необходимо ли комитентам проверять своих комиссионеров и включать их в количество клиентов так называемого «квартального отчета» в Росфинмониторинг (ФЭС 3-ФМ), нужно ли заказчикам устанавливать бенефициаров производителей ювелирных изделий, к которым они обратились за оказанием услуг, и т.д.

Порой споры ювелиров по вышеуказанным вопросам ведутся очень жарко и эмоционально. Так, например, некоторые ювелиры жалуются автору настоящей статьи примерно так: «Павел Александрович, нам наш поставщик ювелирных изделий отказывается давать сведения о своих бенефициарах, сославшись на то, что у него нет такой обязанности». «Какой поставщик негодяй, не дает нам информации и не знает норм закона, — сетуют такие ювелиры, — ведь п. 14 ст. 7 Федерального закона от 07.08.2001 г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» клиенты обязаны предоставлять организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, информацию, необходимую для исполнения указанными организациями требований Федерального закона, включая информацию о своих выгодоприобретателях, учредителях (участниках) и бенефициарных владельцах». Автор настоящей статьи в таком случае успокаивает ювелиров: «Вы выступаете в роли покупателя? Не переживайте, поставщик Вам действительно не обязан раскрывать своих бенефициаров, т.к. поставщик не является Вашим клиентом и в данном случае указанная норма закона на него распространяется». Однако некоторые ювелиры недоуменно продолжают задавать вопрос: «Но как же так, поставщик нам не обязан давать информацию? Он же наш контрагент, а все контрагенты — это клиенты!» К сожалению, в таких уже запущенных случаях доказать что-либо бывает чрезвычайно сложно. Однако давайте детально разберемся в этой ситуации и установим, что общего имеется между клиентами и контрагентами и по какой причине ювелиров так волнуют вышеуказанные вопросы.

Напомним нашим читателям, что все ювелиры в силу статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 г. «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» обязаны:

— до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя;

— принимать обоснованные и доступные в сложившихся обстоятельствах меры по идентификации бенефициарных владельцев клиентов;

— документально фиксировать и представлять в Росфинмониторинг не позднее трех рабочих дней, следующих за днем совершения операции, установленные законом сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым их клиентами;

— не реже чем один раз в три месяца проверять наличие среди своих клиентов организаций и физических лиц, в отношении которых применены либо должны применяться меры по замораживанию (блокированию) денежных средств или иного имущества, и информировать о результатах такой проверки Росфинмониторинг;

— выполнять другие обязанности.

Таким образом, мы видим, что в статье 7 закона №115 установлены некоторые обязанности, которые ювелиры должны осуществлять в отношении своих клиентов. Однако не понимающие разницы между термином «клиент» и созвучным ему термином «контрагент» организации и предприниматели считают, например, что клиентами для покупателя являются, в том числе, его поставщики, клиентами комитентов — комиссионеры, принципалов — агенты, заказчиков — подрядчики, а потому все установленные законом обязанности по идентификации, проверке и т.д. нужно выполнять в отношении и таких лиц. Один из ювелиров даже прислал автору настоящей статьи письмо, в котором писал, что якобы его проверяющий из местной инспекции пробирного надзора утверждал, что «клиент равно контрагент», а потому, например, проверки нужно выполнять в отношении любых лиц договора, вне зависимости от их роли в нем, и всех этих лиц нужно включать в «квартальные» отчеты о результатах проверок клиентов ФЭС-3ФМ. Нам, честно говоря, не верится в то, что инспекторы пробирного надзора отождествляют совершенно разные понятия «клиент» и «контрагент», поэтому мы считаем такие письма ювелиров несколько преувеличенными.

Сразу отметим, что вопросы о том, кто является для них клиентом, ювелиры в той или иной интерпретации уже не раз задавали непосредственно Росфинмониторингу в своих частных письмах. На такие письма Росфинмониторинг давал ответы, суть которых очень проста: клиент — это лицо, которое обслуживает ювелирная организация или предприниматель. В некоторых частных разъяснениях ювелирам на вопрос, следует ли организациям, осуществляющим сделки купли — продажи ювелирных изделий, рассматривать в качестве клиентов поставщиков ювелирных изделий и проводить соответствующую идентификацию указанных лиц, или в качестве клиентов рассматриваются только покупатели, Росфинмониторинг подчеркивал, что «в ситуации, описанной в обращении, клиентами будут являться покупатели».

Давайте рассмотрим, что такое «контрагент». В Федеральном законе №115-ФЗ этот термин нигде не употребляется. Если обратиться к Гражданскому кодексу, то в нем мы встретим этот термин всего несколько раз, и то там он используется уже в качестве готового определения. Поэтому для его толкования давайте обратимся к носителю фундаментальных знаний — к энциклопедии. Так, юридический словарь дает следующее толкование термину «контрагент»: это сторона договора в гражданских правоотношениях (от лат. contrahens — договаривающийся). Более широкое толкование рассматриваемому термину дает экономический словарь: «контрагент — одна из сторон договора в гражданско-правовых отношениях. Контр-, или против, происходит из противопоставления одной стороны другой, в договоре каждому из обязательств сторон взаимно противостоит (корреспондирует) право другой стороны и наоборот. В гражданско-правовых отношениях под контрагентом понимается одна из сторон договора. В роли контрагента выступают обе стороны договора по отношению друг к другу. Каждый из партнеров, заключающих контракт, считается контрагентом. Контрагентом могут называть, например, подрядчика — физическое или юридическое лицо, которое обязуется сделать определенную работу согласно заданию заказчика, получая за это вознаграждение».

Теперь обратимся к термину «клиент». Федеральный закон №115-ФЗ достаточно емко раскрывает этот термин. В силу ст. 3 этого закона «клиент — физическое или юридическое лицо, иностранная структура без образования юридического лица, находящиеся на обслуживании организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом». Мы полагаем, что в целях Федерального закона №115-ФЗ под «обслуживанием» необходимо понимать наличие гражданско-правовых отношений между лицом и организацией, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, в которых последняя обязана совершить в пользу другого лица определенное действие в соответствии с заключенным между сторонами договором, а именно передать имущество, выполнить работу и т.д.

Таким образом, как мы видим, термин «контрагент» значительно шире термина «клиент» и это совсем не тождественные понятия. Простыми словами, каждый клиент является контрагентом, но не каждый контрагент является клиентом.

Согласитесь, что когда, например, ювелирная компания приходит на обучение в учебный центр по финансовому мониторингу и заключает договор на прохождение целевого инструктажа, она же не проводит идентификацию учебного центра и не запрашивает сведения о бенефициарах учебного центра. Не включает ювелирная компания этот учебный центр и в количество своих клиентов при формировании «квартального» ФЭС 3-ФМ в Росфинмониторинг. Почему? Да потому что ювелиры в данном случае прекрасно понимают, что этот учебный центр не является их клиентом, они не оказывают ему своих услуг, а наоборот, они являются клиентами учебного центра. При всем при этом учебный центр ювелиры могут справедливо назвать свои контрагентом.

Будет абсолютно верным утверждать, что когда поставщик поставляет покупателю ювелирные изделия, то именно поставщик обслуживает покупателя, поэтому именно покупатель является для поставщика клиентом. А поставщик для покупателя клиентом не является, т.к. покупатель поставщика в рамках договора поставки не обслуживает. Хотя при этом обе стороны справедливо являются по отношению друг к другу контрагентами.

Точно так же комитент является клиентом комиссионера, принципал является клиентом агента, а заказчик является клиентом подрядчика, но никак не наоборот.

Поскольку Федеральный закон №115 обязывает ювелиров идентифицировать своих клиентов, но не контрагентов, именно по этой причине покупатели, комитенты, принципалы и заказчики не обязаны идентифицировать своих поставщиков, комиссионеров, агентов и подрядчиков соответственно, не обязаны они и устанавливать их бенефициаров. Будет ошибочным включать в состав своих клиентов в «квартальном» отчете ФЭС-3ФМ покупателями своих поставщиков, комитентами — комиссионеров, принципалами — агентов, а заказчиками — подрядчиков.

Росфинмониторинг в своем значимом для всей ювелирной отрасли информационном письме от 10.02.2016 №50 «О применении отдельных норм законодательства в сфере противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма организациями и индивидуальными предпринимателями ювелирной отрасли» поднимал вопросы о том, кто является клиентами в рамках договора поставки, комиссии, подряда и агентского договора.

Так, например, в ответе на вопрос №15 в указанном письме, «на кого возложена обязанность по представлению сведений об операции с денежными средствами и имуществом скупки, купли-продажи драгоценных металлов или драгоценных камней, ювелирных изделий из них и лома таких изделий в совершаемые в рамках договора комиссии: на комитента или на комиссионера?», ведомство отмечало, что «комиссионер оказывает услугу как комитенту по реализации имущества, так и покупателю по приобретению такого имущества. В этой связи в целях Федерального закона №115-ФЗ клиентами по отношению к комиссионеру являются как комитент, так и покупатель… сведения в Росфинмониторинг по операциям с денежными средствами или иным имуществом, совершаемым в рамках договора комиссии, представляются комиссионером».

Обратим внимание наших читателей, что организации и предприниматели самостоятельно должны квалифицировать лиц, с которыми у них имеются какие-либо гражданско-правовые отношения, в качестве клиентов, исходя из характера этих отношений. Т.е., например, для комиссионеров будут клиентами как комитенты, так покупатели ювелирных изделий. А клиентами по отношению к агенту будут являться как принципал, так и покупатель/продавец имущества.

Мы надеемся, что наша статья внесет ясность ювелирам и их вопросы о том, что все ли «контрагенты являются клиентами» и «контрагент равно клиент», все же прекратятся и они, наконец, не будут заниматься такими лишними действиями, как, например, требовать данные бенефициарного владельца от своих поставщиков.

--------

Статья опубликована в журнале "ЭКСПО-ЮВЕЛИР" №4(107) ноябрь 2017 - январь 2018
Онлайн-версия / Скачать pdf

Галерея