Управление юридическими рисками. Часть 2. Минимизация налоговых рисков.

Мы продолжаем актуальную тему минимизации налоговых рисков в процессе деятельности предприятия. Налоговые сложности в работе любой компании – один из центральных и серьезных рисков. Поэтому управление им нацелено на то, чтобы не допустить его возникновения, а если он возник – предотвратить его реализацию. В худшем случаем – минимизировать неприятные последствия. Как это нужно делать, рассказывает наш эксперт – Александр МОСКАЛЕВ, управляющий партнер юридической фирмы «Атлант».

Как можно подстраховаться

Для нивелирования риска работы с недобросовестными поставщиками в первую очередь нужно проявлять должную осмотрительности при выборе контрагентов. Высший арбитражный суд (ВАС) считает, что организация, выбирая недобросовестного контрагента, тем самым принимает на себя риски, связанные с его деятельностью. Это не прописано напрямую в Налоговом кодексе, но судебная практика складывается именно таким образом.

СОВЕТЫ ЭКСПЕРТА

Как выбрать контрагента

Необходимые шаги при работе с новым поставщиком:

 получить все возможные документы непосредственно от потенциального контрагента;

 собрать сведения о контрагенте от третьих лиц: кто может порекомендовать его из тех партнеров, с кем вы работали и за репутации которых вы не сомневаетесь;

 собрать информацию о поставщике из государственных реестров – ЕГРЮЛ, ЕГРП и других, где он может быть. Эти документы не являются коммерческой тайной, и их можно запросить.

Александр Москалев: «Некоторые фирмы стараются скрыть информацию о своем реальном положении. Но при совершении крупных сделок важно требовать весь набор документов. Необходимо запрашивать учредительные документы, свидетельство о регистрации, выписку из ЕГРЮЛ, обязательно – документы, подтверждающие назначение руководителя: это протокол либо решение единственного участника акционерного общества. Лучше взять приказ о вступлении в должность – факт наличия протокола ни о чем не говорит, так как вступление в должность доказывается только приказом. Желательно запросить у организации выписку из штатного расписания, чтобы убедиться, что у нее есть персонал, необходимый для осуществления деятельности. Не надо перечислять фамилии, но количество людей и документы, подтверждающие наличие производственных мощностей для исполнения того, что организация собирается осуществлять, оборудование, материалы, аренда. Это как раз те самые документы, которые изучает суд, когда приходится доказывать наличие должной осмотрительности».

Этапы договорной работы

• Инициирование заключения договора.

• Назначение ответственного лица за заключение и исполнение договора.

• Экономическое обоснование заключения договора.

• Определение налоговых и иных последствий (рисков) будущей сделки.

• Утверждение правовой модели будущей сделки/разработка и утверждение новой правовой модели сделки.

• Подбор контрагента, его проверка, утверждение контрагента.

• Определение способа заключения договора.

• Проверка сделки: «Сделка с заинтересованностью» и «Крупная сделка»/при необходимости инициирование одобрения будущей сделки.

• Определение существенных условий сделки (по закону, по заявлению сторон).

• Разработка мер обеспечения исполнения договора.

• Составление проекта договора/юридическая экспертиза договора.

• Согласование договора внутри компании/корректировка договора.

• Согласование договора с контрагентом.

• Заключение (подписание) договора и соглашений об обеспечении сделки.

• Исполнение договора. Контроль за его надлежащим исполнением.

• Закрытие сделки. Оформление (подписание) документов, связанных с его исполнением. Передача их в бухгалтерию.

• Принятие договора и документов, связанных с его исполнением, на архивное хранение.

• Подведение итогов сделки. Корректировка договорной практики.

ЭТО ВАЖНО!

При оценке налоговых рисков, которые могут быть связаны с новыми контрагентами, нужно обращать внимание на следующие тревожные звоночки:

 отсутствие личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;

 отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

 отсутствие документального подтверждения полномочий представителя контрагента, копий документа, удостоверяющего его личность;

 отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей;

 отсутствие информации о контрагенте (нет рекламы в СМИ, нет рекомендаций партнеров или других лиц, нет сайта контрагента и т.п.). При этом негативность данного признака усугубляется наличием доступной информации (например, в СМИ, наружная реклама, интернет-сайты и т.д.) о других участниках рынка (в том числе производителях) идентичных (аналогичных) товаров (работ, услуг), в том числе предлагающих свои товары (работы, услуги) по более низким ценам;

 отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ (общий доступ, официальный сайт ФНС России – www.nalog.ru).

Наличие подобных признаков свидетельствует о высокой степени риска. Налоговая обычно квалифицирует подобного контрагента как проблемного (фирма-однодневка), а сделки, совершенные с таким контрагентом, считает сомнительными.

Присутствие следующих обстоятельств также увеличивает налоговые риски:

– контрагент, имеющий указанные выше признаки, выступает в роли посредника;

– наличие в договорах условий, отличающихся от существующих правил (обычаев) делового оборота (например, длительные отсрочки платежа, поставка крупных партий товаров без предоплаты или гарантии оплаты, несопоставимые с последствиями нарушения сторонами договоров штрафными санкциями, расчеты через третьих лиц, расчеты векселями и т.п.);

– отсутствие очевидных свидетельств (копий документов, подтверждающих наличие у контрагента производственных мощностей, необходимых лицензий, квалифицированных кадров, имущества и т.п.) возможности реального выполнения контрагентом условий договора, а также наличие обоснованных сомнений в возможности реального выполнения контрагентом условий договора с учетом времени, необходимого на доставку или производство товара, выполнение работ или оказание услуг;

– приобретение через посредников товаров, производство и заготовление которых традиционно производится физическими лицами, не являющимися предпринимателями (сельхозпродукция, вторичное сырье, включая металлолом, продукция промысла и т.п.);

– отсутствие реальных действий плательщика (или его контрагента) по взысканию задолженности. Рост задолженности плательщика (или его контрагента) на фоне продолжения поставки в адрес должника крупных партий товаров или существенных объемов работ (услуг);

– выпуск, покупка/продажа контрагентами векселей, ликвидность которых не очевидна или не исследована, а также выдача/получение займов без обеспечения. При этом негативность данного признака усугубляет отсутствие условий о процентах по долговым обязательствам любого вида, а также сроки погашения указанных долговых обязательств больше 3 лет;

– существенная доля расходов по сделке с проблемными контрагентами в общей сумме затрат налогоплательщика, при этом отсутствие экономического обоснования целесообразности такой сделки при одновременном отсутствии положительного экономического эффекта от ее осуществления и т.п.

Таблица. Участники договорной работы и их функции

Александр Москалев: «Нужно собирать досье на каждого контрагента при заключении договора и складывать в него все необходимые документы, чтобы можно было предъявить их, если что-то произойдет. Также при работе с компанией-поставщиком необходимо обращать внимание на способ заключения договора, особенно когда правила его заключения отличаются от общепринятых, либо слишком мягкие условия, либо слишком жесткие, либо более  льготные. Обращайте внимание на отсутствие очевидных свидетельств о возможности реального выполнения контрагентом условий договора. Еще один важный критерий – существенная доля расходов по сделке, совершаемой с контрагентом, в общей сумме затрат налогоплательщика. И соблюдайте алгоритм проверки нового контрагента: правовой статус, правоспособность, совпадение юридического адреса с фактическим, проверка полномочий подписантов, проверка деловой репутации, проверка возможности и реальности сделки, личное знакомство с контрагентом».

Выдержка из пленума ВАС, Постановление от 12 октября 2006 года № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды»

<...>

6. Судам необходимо иметь в виду, что следующие обстоятельства сами по себе не могут служить основанием для признания налоговой выгоды необоснованной:

- создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;

- взаимозависимость участников сделок;

- неритмичный характер хозяйственных операций;

- нарушение налогового законодательства в прошлом;

- разовый характер операции;

- осуществление операции не по месту нахождения налогоплательщика;

- осуществление расчетов с использованием одного банка;

- осуществление транзитных платежей между участниками взаимосвязанных хозяйственных операций;

- использование посредников при осуществлении хозяйственных операций.

Однако эти обстоятельства в совокупности и взаимосвязи с иными обстоятельствами, в частности, указанными в пункте 5 настоящего постановления, могут быть признаны обстоятельствами, свидетельствующими о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

<...>

9. Установление судом наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели) в действиях налогоплательщика осуществляется с учетом оценки обстоятельств, свидетельствующих о его намерениях получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Судам необходимо учитывать, что налоговая выгода не может рассматриваться в качестве самостоятельной деловой цели. Поэтому если судом установлено, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение дохода исключительно или преимущественно за счет налоговой выгоды в отсутствие намерения осуществлять реальную экономическую деятельность, в признании обоснованности ее получения может быть отказано.

Обоснованность получения налоговой выгоды не может быть поставлена в зависимость от способов привлечения капитала для осуществления экономической деятельности (использование собственных, заемных средств, эмиссия ценных бумаг, увеличение уставного капитала и т.п.) или от эффективности использования капитала.

И в заключение несколько простых правил, которые существенно снизят риск приобретения недобросовестного партнера и связанных с ним неприятностей:

1. При начале работы с новым контрагентом рекомендуется провести ряд организационных мероприятий и назначить ответственное лицо, которое будет осуществлять проверку потенциального партнера.

2. Необходимо совместно утвердить процедуру предоставления сторонами документов (кто, как и какие документы предоставляет при заключении сделки) и определить процедуру принятия решения.

3. Критерии принятия решения по выбору контрагента лучше утвердить документально – это будет своего рода свод правил и требований, которым должен соответствовать контрагент, чтобы сделка состоялась.

4. Всю документацию надо тщательно хранить в виде досье.

5. Необходимость следовать принятому списку критериев отбора контрагентов нужно зафиксировать в виде приказа.

6. Необходимо позаботиться о документальной базе, как доказательстве экономической обоснованности сделки – это свидетельство того, что в результате той или иной сделки было не только снижено налоговое бремя, но и получена реальная выгода для организации – что это не притворная сделка, которая прикрывает другую сделку.

Автор: Елена ЗАЛЕССКАЯ
HABИГATOP ЮBEЛИPHOЙ TOPГOBЛИ 06"2012